8月29日，國家發(fā)改委對《關(guān)于修改〈招標投標法〉〈招標投標法實施條例〉的決定》公開征求意見。修改后的《招標投標法》《招標投標法實施條例》在明確“最低投標價”評標方法的適用范圍、鼓勵電子招標投標，明確其法律效力、增加合同訂立備案和合同履行公開的要求和評標委員會可直接確定中標人等方面做了修改，引起業(yè)界熱議。近日，南開大學(xué)教授、政府采購知名專家何紅鋒從三個方面回復(fù)了業(yè)內(nèi)普遍關(guān)注的問題。

第一、限制招標人權(quán)利與無責(zé)任人的矛盾

評標委員會指在招標投標和政府采購活動中，依法由招標人（采購人）代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組建，負責(zé)對投標文件進行評審并提出評審意見的臨時性權(quán)威機構(gòu)。從評標委員會制度建設(shè)層面來說，首先，目前的制度設(shè)計實際上無法構(gòu)成對評標委員會、對專家的約束。因為它的組成是隨機的、無固定的，無固定專家、也無固定財產(chǎn)。評標委員會不是法人，也不是民事訴訟法的其它組織，屬于沒有承擔(dān)法律責(zé)任能力的一個機構(gòu)。雖然，關(guān)于評標委員會的“其他組織”這個概念在《招標投標法》和《政府采購法》里都有提到，但如果沒有《民事訴訟法》的支撐，它的地位就是虛的，這個機構(gòu)不能承擔(dān)責(zé)任，而專家也不承擔(dān)責(zé)任。從理論上講，最后評標的結(jié)論是少數(shù)服從多數(shù)，由評標委員會做出的，而不是由專家做出的，這就引發(fā)出評標委員會負責(zé)評標結(jié)論卻不承擔(dān)責(zé)任的問題，其權(quán)、責(zé)并不對等。所以，從制度設(shè)計上還需完善。

其次，對專家的知識結(jié)構(gòu)要求高，卻影響了獨立評審的原則。根據(jù)實踐來看，招標文件普遍分為商務(wù)標和技術(shù)標，這與《招標投標法》講的評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成要求是一致的。但同時也衍生出問題——技術(shù)專家能只評技術(shù)標，經(jīng)濟專家只評經(jīng)濟標。這樣操作的結(jié)果會怎樣？比如，技術(shù)專家已經(jīng)對技術(shù)標打了一個分了，平均分是80 分；經(jīng)濟專家通常會參考技術(shù)分80分打，經(jīng)濟專家看到這個分數(shù)后，就不去看技術(shù)標了，因為他們對自身的專業(yè)以外的問題不是很了解，進而無法對投標方的技術(shù)方案給出合理的評價；同樣，技術(shù)專家也這么處理，他們不打商務(wù)標了。這樣做，違背了專家評審的獨立評審制度原則。

第三是糾責(zé)難度大。例如：在招投標活動中，如果專家理應(yīng)回避而沒有回避時，評了標，后來被發(fā)現(xiàn)，這個責(zé)任算誰頭上？專家和監(jiān)督機構(gòu)理應(yīng)都有責(zé)任，但卻無法深入追究責(zé)任。從2015 年 3 月實施的《政府采購法實施條例》試圖做的規(guī)定——讓專家承擔(dān)民事責(zé)任來看，條例生效兩年半內(nèi)，全國沒有一起追究專家民事責(zé)任的案例。可以看出，追究專家個人的刑事責(zé)任、行政責(zé)任及民事責(zé)任難度巨大。

另外，從統(tǒng)一招標人的權(quán)責(zé)的角度來說，目前放權(quán)給招標人，實現(xiàn)招標人的權(quán)利義務(wù)一致還比較困難，這是長期的問題。修改方案提出，“依法必須進行招標的項目，招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人自行確定中標人的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)的行政監(jiān)督部門提交招投標情況書面報告，說明其確定中標人的理由”。很明顯，可以不選排名第一的候選人，即使是必須招標的項目，也可以選排名第二的，只不過要解釋清楚為什么選排名第二的，為什么不選排名第一的。這給了招標人一個很大的權(quán)利。當(dāng)然，這個權(quán)利不徹底，但是符合目前的國情。如果招標人到了能夠謹小慎微，把他選擇的中標人能夠充分解釋時，這就具備了完全還權(quán)給招標人的大環(huán)境。

第二、《政府采購法》《招標投標法》應(yīng)統(tǒng)一政策目標

政策目標在《政府采購法》當(dāng)中非常明顯，但《招標投標法》里面沒有，這一點上，兩法理應(yīng)統(tǒng)一，如果不統(tǒng)一將會造成眾多問題。例如：中國在政府采購制度中買進口產(chǎn)品要經(jīng)過特別審批程序的，是屬于特殊情況，一般只能買國貨。在招投標制度當(dāng)中卻沒有明確的提出要買國貨。根據(jù)統(tǒng)計,2016年全國政府采購規(guī)模超3萬億，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，招投標的采購規(guī)模早就超過10萬億,招投標的市場規(guī)模遠遠大于政府采購的市場規(guī)模，招投標方面也應(yīng)支持國內(nèi)企業(yè)同臺競爭，以改變比如裝備、制造等行業(yè)業(yè)績下滑的趨勢。

第三、關(guān)于招標“一刀切”問題

我國的招標投標制度剛開始都是在大型的工程建設(shè)、有外國政府貸款或國際組織貸款的項目中進行，招投標的管理也實行統(tǒng)一的調(diào)度分配，形成了中國特色的招標投標管理體制。實際的操作中，各個省市的政府管理部門并不是嚴格的區(qū)分投資來源和使用的功能，而是要求所有的工程項目采用相同的招投標文件、評標方法和授標原則，也形成了招標“一刀切”的現(xiàn)象，所有的

項目都必須要招標。

隨著國家簡政放權(quán)、放管結(jié)合、進一步理順市場和政府關(guān)系改革的不斷深入，必須招標的范圍應(yīng)大幅度下降，防止工程建設(shè)項目實行招標“一刀切”。在民間投資的房屋建筑工程中，探索由建設(shè)單位自主決定發(fā)包方式，縮小必須招標的范圍并嚴格界定必須進行招標的工程建設(shè)項目范圍，放寬有關(guān)規(guī)模標準，以免出現(xiàn)與招投標理念相沖突的問題。